Помощь в создании и корпоративном сопровождении фирм: услуги по юридическому сопровождению создания юридических лиц и внесения изменений в учредительные документы и в сведения ЕГРЮЛ

При приобретении компании или инвестировании в ее капитал, история её создания, соблюдение приватизационного и/или корпоративного законодательства, проверка законности сделок при создании фирмы является одним из важных моментов. Ведь основы для ее дальнейшей деятельности закладываются именно при создании фирмы. Бывает так, что исправить допущенные на начальном этапе ошибки достаточно сложно, а порой и невозможно. Происходит это, в первую очередь потому, что даже если компания будет зарегистрирована в уполномоченных органах, в соответствии со ст. 61 Гражданского кодекса РФ «юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер».

Наши юристы  большое внимание уделяют содержанию учредительных документов разрабатываемых при создании фирмы. Во-первых, при совершении сделки по приобретению акций/долей в уставном капитале компании должны учитываться особенности учредительных документов фирмы.  Во-вторых, те учредительные документы компаний, которые не соответствуют нормам закона, применяются в части, которая не противоречит указанным нормам. И поэтому, большое внимание должно уделяться изменениям вносимым в учредительные документы для того, чтобы их положения соответствовали нормам действующего законодательства. Не соответствующие нормам закона положения учредительных документов, на практике могли применяться компанией при осуществлении определенных корпоративных процедур, что могло привести к определенным последствиям. И, в-третьих, диспозитивные нормы закона, отраженные в учредительных документах компании в императивной форме могут вызывать затруднения при реализации корпоративного управления.

Рассмотрим основные  детали, на которые  нужно обращать внимание на примере учредительных документов акционерного общества:

1) В соответствии с п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса РФ «в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида». Статья 11 Федерального закона «Об акционерных обществах» включает в себя перечень сведений, которые должны содержаться в уставе компании. Этот перечень является открытым, так как  устав должен содержать и иные сведения, предусмотренные другими нормами Федерального закона «Об акционерных обществах» и иными федеральными законами. Так, например, в соответствии с п.6 ст. 98 ч. 1 Гражданского кодекса РФ, «сведения о том, что акционерное общество создано или состоит из одного лица должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения».  Отсутствие таковых сведений в учредительных документах может быть основанием признания учредительных документов  общества недействительными.

2) Необходимо, чтобы указанные в уставе размер уставного капитала, номинальная стоимость, количество, типы и категории акций, точно соответствовали данным, содержащимся в документах государственной регистрации ценных бумаг в уполномоченных органах.

На основании ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» устав общества может установить ограничение количества акций одного акционера, их общей номинальной стоимости, и максимального количества голосов, предоставляемых одному акционеру. Указанные ограничения в уставе компании и то, что данные реестра акционеров не соответствуют этим ограничениям, могут позволить заказчику аудита повлиять на изменение структуры акционерного капитала компании. 

Множество акционерных обществ, созданные в 90-х гг. прошлого века, никогда не приводили устав в соответствие с изменениями в законодательстве. Тогда как в данной сфере произошли немаловажные изменения в вопросе компетенции органов управления касающихся принятия решений об изменении величины уставного капитала компании. Между тем, следование компанией недействительным положениям своих учредительных документов при принятии решения об увеличении уставного капитала может привести к проблемам при регистрации выпуска дополнительных акций, вплоть до отказа в регистрации.   Таким образом, своевременное изменение учредительных     документов для их соответствия действующему законодательству является важным моментом для эффективной работы компании.

Уставом компании устанавливается размер ежегодных отчислений и исходя из его величины формируется резервный фонд. Если размер ежегодных отчислений до 1 января 2002 г. должен был быть не 15 процентов от величины уставного капитала, то в настоящее время он составляет   5 процентов. Следовательно, в случае необходимости  устав компании может  быть  изменен, в части  снижения размера резервного фонда.

3) Уставные документы общества должны включать в себя сведения о компетенции органов управления, об их структуре, о порядке принимаемых этими органами решений.

Так, уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров исполняет общее собрание акционеров в юридических лицах с численностью акционеров–владельцев голосующих акций менее 50. В  уставе компании, в данном случае, будут содержаться сведения об определенном лице или органе, в обязанность  которого входит решение  вопросов об общем собрании акционеров и  о согласовании повестки дня. Регулярно, по различным мотивам, увеличивается число отказов в государственной регистрации  изменений сведений, которые вносятся в учредительные документы юридических лиц и в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Сложность в последующем исправлении ошибочно внесенных в ЕГРЮЛ сведений подтверждают необходимость и целесообразность обращения к квалифицированным специалистам за помощью при осуществлении действий, связанных с изменением информации, хранящейся в ЕГРЮЛ.

Большое количество вопросов обычно возникает в связи с формированием, а также действиями и решениями органов управления при создании фирмы. Резюмируем некоторые ключевые моменты по данным вопросам применительно к акционерным обществам:

1) При создании акционерного общества избрание его органов управления осуществляется учредителями при голосовании большинством в 3/4 голосов и представляют подлежащие размещению среди учредителей акции. Зачастую компании ограничиваются избранием исполнительного органа,  тогда как выборы членов совета директоров, который предусмотрен уставом компании, откладывают на неопределенный срок за ненадобностью в реальной деятельности. Это может повлечь проблемы со стороны контролирующего органа на рынке ценных бумаг – ФСФР, т.к. предусмотренный уставом совет директоров (и никто иной в таком случае) утверждает решение о выпуске дополнительных акций.

2) В практике встречаются случаи, когда уставом компании предусмотрено, что единоличный исполнительный орган избирается общим собранием акционеров (учредительным собранием), а коллегиальный исполнительный орган – советом директоров. Это в корне не верно, т.к. исполнительный орган должен формироваться одним и тем же органом управления. Таким образом, ситуация, когда учредительное собрание избрало совет директоров, который затем выбрал генерального директора, ставит под сомнение легитимность полномочий единоличного исполнительного органа.

3) Возможна ситуация, когда, например, уставом общества предусмотрено, что исполнительный орган избирается советом директоров сроком на определенное количество лет, однако при учреждении он был избран учредительным собранием без указания срока полномочий. Иные документы о подтверждении его полномочий отсутствуют. Для подтверждения полномочий исполнительного органа в таком случае необходимо соответствующее решение совета директоров компании.

4) Данные о единоличном исполнительном органе компании (ином лице, действующем от имени общества без доверенности), содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, должны соответствовать данным, указанным в корпоративных документах компании.

5) Устав и/или внутренние документы компании могут содержать определенные требования для лиц, входящих в ее органы управления (например, наличие соответствующего образования, опыта руководства, допуска к сведениям, составляющим государственную тайну и др.). Персональный состав органов управления компании должен подвергаться тщательному анализу с точки зрения подобных требований и ограничений  во избежание проблем в случае, например, начала корпоративного конфликта.

6) При анализе сделок, заключаемых обществом при создании, необходимо учитывать норму закона в которой указывается, что до оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его  учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением. Сделки, которые заключены акционерным обществом в этот период, будут  признаны недействительными. Постановлением Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. №19 к сделкам, которые связаны с учреждением общества, отнесены, кроме сделок по оплате распределенных между учредителями акций, сделки по приобретению и аренде помещений для размещения общества, оборудования для этих помещений, заключению договора банковского счета и иные сделки, которые не относятся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности  акционерного общества. Безусловно, что при анализе таких сделок в любом случае необходимо проверять, не вышел ли определенный орган  управления компании при принятии решения за пределы своих полномочий.

7) Акция, которая принадлежит учредителю общества, не дает права голоса до ее полной оплаты, если уставом общества не предусмотрено иное. Таким образом, в случае если уставом компании  не предусмотрено положение о том, что все его акции являются голосующими с момента государственной регистрации общества, независимо от сроков её оплаты, необходимо учитывать, что акционеры не могут принимать необходимых решений в процессе деятельности общества до момента полной оплаты его акций